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建筑資質(zhì)可借用嗎

好順佳集團
2024-09-26 10:05:18
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內(nèi)容摘要：建筑資質(zhì)借用的相關(guān)規(guī)定建筑資質(zhì)不可借用。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，建筑領(lǐng)域借用資質(zhì)行為即“掛靠”行為。住建部《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認...

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建筑資質(zhì)借用的相關(guān)規(guī)定

建筑資質(zhì)不可借用。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，建筑領(lǐng)域借用資質(zhì)行為即“掛靠”行為。住建部《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法的通知》第十條規(guī)定，“存在下列情形之一的，屬于掛靠：（一）沒有資質(zhì)的單位或個人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的；（二）有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級低的借用資質(zhì)等級高的，資質(zhì)等級高的借用資質(zhì)等級低的，相同資質(zhì)等級相互借用的；（三）本辦法第八條第一款第（三）至（九）項規(guī)定的情形，有證據(jù)證明屬于掛靠的。”

建筑資質(zhì)借用的法律風險

建筑資質(zhì)借用存在諸多法律風險。借用資質(zhì)簽訂的施工合同無效。如給發(fā)包方造成經(jīng)濟損失，應由被借用的出借人承擔。工程質(zhì)量是終身責任制，對于因出借資質(zhì)造成的工程質(zhì)量不合格等損失，出借方與借用方需承擔連帶賠償責任。例如，《建設(shè)工程施工合同司法解釋（二）》第四條規(guī)定：缺乏資質(zhì)的單位或者個人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程施工合同，發(fā)包人請求出借方與借用方對建設(shè)工程質(zhì)量不合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔連帶賠償責任的，人民法院應予支持。

哪些情況下建筑資質(zhì)不可借用

以下情況建筑資質(zhì)不可借用：

承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的。
沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的。
不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。
資質(zhì)等級低的建筑施工企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。
不具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)以具有施工總承包資質(zhì)的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。
實際施工人自籌資金，自行組織施工，建筑施工企業(yè)只收取管理費，不參與工程施工、管理，不承擔技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟責任。

建筑資質(zhì)借用的案例分析

在最高院四巡的案例中，當事人借用資質(zhì)承攬工程的，合同無效，但建設(shè)工程驗收合格的，不影響實際施工人主張相應施工價款。建設(shè)施工合同因違反“沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義”的規(guī)定導致無效，但是建設(shè)工程驗收合格的，不影響實際施工人主張相應施工價款。

如何辨別建筑資質(zhì)借用行為

辨別建筑資質(zhì)借用行為可以從以下幾個方面綜合判斷：

住建部《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法的通知》第十條規(guī)定，“存在下列情形之一的，屬于掛靠：（一）沒有資質(zhì)的單位或個人借用其他施工單位的資質(zhì)承攬工程的；（二）有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程的，包括資質(zhì)等級低的借用資質(zhì)等級高的，資質(zhì)等級高的借用資質(zhì)等級低的，相同資質(zhì)等級相互借用的；（三）本辦法第八條第一款第（三）至（九）項規(guī)定的情形，有證據(jù)證明屬于掛靠的?！?/p>
《北京高院解答》規(guī)定：具有下列情形之一的，應當認定為“掛靠”行為：（1）不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業(yè)以具備從事建筑活動資格的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程；（2）資質(zhì)等級低的建筑施工企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。
對于借用資質(zhì)承攬工程的行為，可以從以下幾個方面加以判斷和認定：實際施工人是否為獨立核算的經(jīng)濟實體。如果實際施工人為獨立核算的經(jīng)濟實體，工程所需的材料費、設(shè)備費、人工費等費用均由實際施工人直接支付，則可以認定實際施工人存在借用資質(zhì)現(xiàn)象；如果實際施工人并非獨立核算的經(jīng)濟實體，工程所需的材料費、設(shè)備費、人工費等費用不是由實際施工人直接支付，而是由名義承包人直接支付，則不能認定實際施工人存在借用資質(zhì)行為。實際施工人是否為施工機械設(shè)備的所有人或租借人。任何建設(shè)工程項目都離不開必要的施工機械設(shè)備。通常情況下，具有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)都會擁有一定數(shù)量的施工機械設(shè)備；借用資質(zhì)的實際施工人所需的施工機械設(shè)備除部分自有外，大多是臨時租賃、借用的。